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還沒拿到這份法律盡調(diào)清單的，不是合格的租賃人

編輯：admin / 發(fā)布時間：2020-10-19 / 閱讀：1252

　　來源 | 十點法務(wù)

　　作者 | 朱慶良白福東

　　盡職調(diào)查，也可稱為審慎性調(diào)查，一般指的是并購過程中，投資方委托律師所、會計師所、稅務(wù)所等專業(yè)服務(wù)機構(gòu)，指派專業(yè)人員對目標(biāo)企業(yè)、目標(biāo)企業(yè)的關(guān)聯(lián)企業(yè)、上述企業(yè)的股東等與交易有關(guān)主體的資產(chǎn)負債情況、經(jīng)營經(jīng)況、財務(wù)情況、重大債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系以及潛在的交易或風(fēng)險進行全面、細致的調(diào)查和分析，以盡可能了解目標(biāo)公司的真實情況。

　　融資租賃作為金融服務(wù)業(yè)或現(xiàn)代服務(wù)業(yè)的一種，其交易過程雖然與并購明顯不同，但作為重大資產(chǎn)的交易或資金投放，融資租賃公司也應(yīng)當(dāng)注重風(fēng)險防范，預(yù)先做到知已知彼，方能百戰(zhàn)不殆，降低或杜絕風(fēng)險，風(fēng)險是融資租賃行業(yè)也是其他金融行業(yè)的生命線。所以融資租賃項目的盡職調(diào)查非常重要，必不可少。

　　每一個融資租賃項目的盡職調(diào)查一般可分為財稅盡職調(diào)查和法律盡職調(diào)查。基于融資租賃交易的目的是保障租賃資產(chǎn)的安全回收，也就是說租金的按期順利回收，而不是收購目標(biāo)公司自己經(jīng)營，所以盡職調(diào)查更應(yīng)當(dāng)偏重于法律盡職調(diào)查。

　　在融資租賃項目立項前，大多數(shù)融資租賃公司已經(jīng)對項目有了部分了解，法律盡職調(diào)查之目的是梳理、核查既有資料；同時根據(jù)風(fēng)險點或交易的重點提出新的調(diào)查需求，獲取目標(biāo)項目之相關(guān)資料并揭示真實客觀情況，明確風(fēng)險與排除風(fēng)險。根據(jù)交易環(huán)節(jié)和對交易所起決定作用的不同，我們一般可能將法律盡職調(diào)查，由主到次分為以下六個方面：

　　主體資格

　　主體資格調(diào)查指交易主體的資格，即：賣方或承租人，在售后回租項目中賣方和承租人為同一人；擔(dān)保主體；關(guān)聯(lián)主體（比如：交易主體分公司和子公司、母公司或股東）等。調(diào)查交易主體一般需要從工商登記、實際運營、不同行業(yè)的行政許可資質(zhì)證照等方面核查。需要融資方提供的資料一般可包括：

　　1.企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照（含稅務(wù)登記證，組織機構(gòu)代碼證書）

　　2.統(tǒng)計部門頒發(fā)的統(tǒng)計登記證

　　3.社會保險登記證

　　4.其他開展生產(chǎn)經(jīng)營所需的證照（比如：醫(yī)療機構(gòu)許可證、衛(wèi)生許可證等）

　　5.工商登記檔案，其中應(yīng)當(dāng)含有從設(shè)立到立項時的如下資料：

　　5.1公司章程（或合資合同、合作合同）

　　5.2公司董監(jiān)高的自然情況和任命情況

　　5.3股份公司的發(fā)起人協(xié)議或出資協(xié)議

　　5.4公司設(shè)立時與出資相關(guān)的文件：資產(chǎn)評估報告、出資證明、審計報告、驗資報告等

　　5.5公司設(shè)立時的審批文件（國有資產(chǎn)管理部門的批復(fù)、相關(guān)行政主管機關(guān)的審批等）

　　5.6股東或股本的變更資料（包括新進、退出、增減注冊資本等）

　　5.7股權(quán)的質(zhì)押情況

　　5.8分立、合并的相關(guān)資料

　　5.9重大的并購或出售資產(chǎn)的情況資料

　　5.10公司的資產(chǎn)剝離、置換及項目新設(shè)資料

　　6. 關(guān)聯(lián)公司第5點所述文件

　　資產(chǎn)

　　7.目標(biāo)項目資產(chǎn)

　　以回租為例目標(biāo)資產(chǎn)需要查明：來源、現(xiàn)狀、價值、抵押、質(zhì)押等，這要現(xiàn)場核查并保留音頻或視頻資料。目標(biāo)資產(chǎn)是根，其他資產(chǎn)是擔(dān)保，所以法律盡職調(diào)查的重點是目標(biāo)資產(chǎn)（如果是一般的直租項目，則主要對生產(chǎn)廠家和承租人的商業(yè)計劃書進行調(diào)查研究，以確定目標(biāo)資產(chǎn)生產(chǎn)和交付及質(zhì)量的可靠性）。

　　一般要求提供如下資料：

　　7.1權(quán)屬證明資料（購置發(fā)票、權(quán)屬證書）

　　7.2相關(guān)登記機關(guān)查詢權(quán)屬登記的回單

　　7.3來源文件（購置合同、說明書、贈與合同等）

　　7.4財務(wù)價格

　　8.公司的其他資產(chǎn)，可由公司制作資產(chǎn)清單，一般會包括如下資產(chǎn)：

　　8.1發(fā)起人出資資產(chǎn)的相關(guān)證明文件及權(quán)屬轉(zhuǎn)移文件或證書；

　　8.2公司持有股票、債券、票據(jù)、現(xiàn)金等；

　　8.3公司擁有的房屋土地的權(quán)屬證書；

　　8.4公司擁有的被許可使用的財產(chǎn)；

　　8.5公司擁有的特許經(jīng)營權(quán)；

　　8.6公司擁有的知識產(chǎn)權(quán)（專利、商票、著作權(quán)、使用許可協(xié)議、技術(shù)秘密等）；

　　8.7公司資產(chǎn)的保險措施（財產(chǎn)意外險等）。

　　產(chǎn)品#p#分頁標(biāo)題#e#

　　產(chǎn)品涉及未來目標(biāo)公司的收益是否穩(wěn)定，也涉及租金的回收是否順利，所以應(yīng)當(dāng)對產(chǎn)品進行專門的調(diào)研。

　　9.生產(chǎn)經(jīng)營許可（項目建議書或可行性研究報告）

　　10.產(chǎn)品本身的批準(zhǔn)許可（比如醫(yī)藥用品、化妝品、保健品的批準(zhǔn)號）

　　11.產(chǎn)品的原材料記錄

　　12.產(chǎn)品的庫存與銷售記錄

　　13.產(chǎn)品的生產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)與質(zhì)量監(jiān)督標(biāo)準(zhǔn)或證書

　　14.產(chǎn)品技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行情況記錄

　　15.產(chǎn)品的處罰或投訴記錄

　　16.產(chǎn)品銷售交付或質(zhì)量不達標(biāo)糾紛記錄

　　17.環(huán)保達標(biāo)文件或?qū)徟?/div>

　　財務(wù)資料

　　財務(wù)盡職調(diào)查會更加精細的調(diào)查財務(wù)資料，從財務(wù)的角度分析是否值得投放資金，但法律盡職調(diào)查如需對重大債權(quán)債務(wù)調(diào)查清楚，了解公司的重大資產(chǎn)變化與交易，也應(yīng)當(dāng)對財務(wù)的基本情況有所了解，以觀察系統(tǒng)性或影響合同目的的風(fēng)險。法律盡職調(diào)查應(yīng)當(dāng)獲取的財務(wù)資料至少包括如下部分。

　　18.目標(biāo)公司及關(guān)聯(lián)公司近三年的年度財務(wù)審計報告

　　19.目標(biāo)公司近三年的財務(wù)報表（含月報、年報；資產(chǎn)負債表、利潤表、損益表、納稅申報表，完稅賃證）

　　20.上年度的財務(wù)預(yù)算和決算、本年度的財務(wù)預(yù)算與執(zhí)行情況

　　21.未來3年的財務(wù)預(yù)測報告

　　22.近三年的現(xiàn)金流量表

　　23.存貨盤點表和實地存貨盤點記錄

　　24.銀行賬戶對賬單與余額明細表

　　25.主要財產(chǎn)變動明細表

　　26.貸款明細表

　　27. 中國人民銀行征信中心出具的企業(yè)征信報告

　　管理團隊與治理結(jié)構(gòu)

　　好的公司治理結(jié)構(gòu)奠定優(yōu)秀團隊的基礎(chǔ)，也是公司正常運營的必備條件；一個優(yōu)秀誠信的企業(yè)需要一個優(yōu)秀誠信的管理團隊，好的管理團隊會有好的合作開端，更有可能有好的契約精神來保障融資租賃資產(chǎn)的順利回收。租賃資產(chǎn)的安全不但有賴于目標(biāo)公司的硬指標(biāo)，還有賴于企業(yè)管理軟環(huán)境。所以審查治理結(jié)構(gòu)和管理團隊也很重要，其方向和資料一般有：

　　28.《股東大會議事規(guī)則》、《董事會議事規(guī)則》、《監(jiān)事會議事規(guī)則》、《投資決策制度》等

　　29.公司內(nèi)控制度介紹

　　30.近三年公司重大決策文件（可能為會議紀(jì)要等）

　　目標(biāo)公司的重大合同、對外擔(dān)保、債權(quán)債務(wù)及相關(guān)訴訟仲裁等

　　重大合同、擔(dān)保、債權(quán)債務(wù)一般是指對目標(biāo)公司的資產(chǎn)產(chǎn)生巨大影響的，有可能會對融資租賃資產(chǎn)的回收產(chǎn)生重大障礙的合同、擔(dān)保、債權(quán)債務(wù)。這種影響可能是增加目標(biāo)公司的負債、影響目標(biāo)公司流動性、影響目標(biāo)公司的生產(chǎn)經(jīng)營。比如：

　　31.技術(shù)服務(wù)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同

　　32.重大資產(chǎn)交易合同

　　33.商標(biāo)使用許可、運輸或倉儲合同

　　34.公用設(shè)施使用合同

　　35.第三方重大擔(dān)保、質(zhì)押合同

　　36.重大交易或侵權(quán)行為引發(fā)的重大訴訟和仲裁

　　關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭

　　為了全面了解項目，還應(yīng)當(dāng)對目標(biāo)公司的關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭情況進行調(diào)查，關(guān)聯(lián)交易往往是公司將資產(chǎn)或現(xiàn)金進行挪移的重要方法，所以關(guān)聯(lián)交易可能造成目標(biāo)公司的資產(chǎn)和現(xiàn)金流縮水，以致喪失履行支付租金的能力，一旦發(fā)現(xiàn)重要關(guān)聯(lián)交易主體存在，一定讓該關(guān)聯(lián)交易主體作為擔(dān)保方，對融資租賃項目承擔(dān)連帶責(zé)任，以化解關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險。

　　人力資源管理

　　人力資源管理對生產(chǎn)性企業(yè)來講也會產(chǎn)生系統(tǒng)性風(fēng)險，所以人力資源管理制度、勞動合同、社會保險、安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)等也是盡調(diào)關(guān)注點之一。

　　行政違法或處罰

　　行政處罰的點很多，如環(huán)境保護、知識產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動安全，在審查生產(chǎn)經(jīng)營證照時可能一并審查，也可能單獨列出行政違法或處罰涉及的資料進行審查。

　　盡職調(diào)查不是生搬硬套搜集資料和比對文件，而是一項動態(tài)靈活的腦力勞動，通過交插縱橫的對比和分析去發(fā)現(xiàn)客觀事實或潛在風(fēng)險。需要舉一反三，見微知著，認真細致，并有高度的責(zé)任心才能做到及格。但盡職調(diào)查不應(yīng)當(dāng)成為業(yè)務(wù)開展的絆腳石，而是應(yīng)當(dāng)成為業(yè)務(wù)開拓的護航者，發(fā)現(xiàn)問題并解決問題，是盡調(diào)之道；而不是發(fā)現(xiàn)問題直接拒絕交易。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　—— END ——

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